En el contexto del enfoque de «presión máxima» de la Administración Trump para las sanciones de Estados Unidos contra Irán, la Oficina de Control de Activos Extranjeros (OFAC) del Departamento del Tesoro de los Estados Unidos emitió el 3 de mayo de 2019 su Marco para los Compromisos de Cumplimiento de la OFAC o las Pautas de la OFAC.
Las Pautas de la OFAC son un recurso bienvenido, ya que aclaran las expectativas de la OFAC sobre el comportamiento de cumplimiento de las compañías y ofrecen información sobre la estrategia de cumplimiento de la autoridad y sus preocupaciones. En particular, las Pautas de la OFAC ofrecen asesoramiento sobre cómo las compañías deben desarrollar los cinco «componentes esenciales» de su programa de cumplimiento de sanciones, a saber: compromiso de la gerencia, evaluación de riesgos, controles internos, pruebas y auditoría, y capacitación.
Las pautas específicas que se ofrecen para cada elemento siguen prácticas de cumplimiento bien establecidas y aceptadas en otros dominios, como la lucha contra la corrupción.
Las Pautas de la OFAC se considerarán en todo el mundo, y en particular en Europa, ya que el régimen de sanciones de EE. UU. Incluye sanciones secundarias por las cuales las entidades no estadounidenses que no cumplen con las políticas de EE. UU. Pueden ser excluidas del mercado y los sistemas financieros de EE. UU.
Sin embargo, las Directrices de la OFAC no proporcionan información sobre cómo las empresas de la Unión Europea deberían responder a sus recomendaciones. Estas empresas se encuentran en una posición difícil, especialmente a la luz del Reglamento de bloqueo de la UE .
Promulgado por primera vez en 1996, el Reglamento de bloqueo de la UE fue la respuesta de la UE a las sanciones unilaterales de Estados Unidos impuestas a ciertos países, incluida Cuba. El Reglamento de Bloqueo prohibió a cualquier persona o entidad de la UE cumplir con ciertas sanciones de EE. UU. Para limitar la aplicación extraterritorial por parte de Estados Unidos de su ley, que algunos consideraron una violación de la soberanía europea.
Después de que el presidente Trump anunció el retiro de los EE. UU. Del Plan de Acción Integral Conjunto o JCPOA de 2015 y un complemento a la versión anterior al JCPOA del régimen de sanciones de EE. UU. En mayo de 2018, la UE revitalizó su Reglamento de Bloqueo al incluir las nuevas sanciones de EE. un régimen al que las entidades de la UE tienen prohibido adherirse. El resultado es que las empresas de la UE que actualmente realizan transacciones comerciales con entidades iraníes no pueden dejar de hacerlo para cumplir con el régimen de sanciones de los EE. UU. Sin correr el riesgo de infringir la legislación de la UE .
Esta es la razón por la que, hasta ahora, las empresas de la UE pueden verse tentadas a favorecer el «cumplimiento informal» de las sanciones de EE. UU. Sobre el «cumplimiento formal», que se cumple sin referirse expresamente a un programa de cumplimiento formal e invocar una razón económica por su negativa a realizar transacciones con Irán. . Este enfoque es lógico porque, en la actualidad, el diseño de un programa formal de cumplimiento que sigue las Directrices de la OFAC se puede usar en un tribunal europeo como prueba de la intención de cumplir con las sanciones de los EE. UU. Y, por lo tanto, para infringir la legislación de la UE.
Dicho esto, el registro de cumplimiento del Reglamento de bloqueo de la UE ha sido limitado hasta el momento. El Reglamento de bloqueo de la UE deja la determinación de las sanciones y la aplicación a cada estado miembro. Ciertos gobiernos han demostrado ser más agresivos que otros a este respecto. Por ejemplo, el Reino Unido adoptó la Orden de Legislación Extraterritorial de Estados Unidos (Sanciones contra Cuba, Irán y Libia) (Protección de Intereses Comerciales) en febrero de 2019, que establece una multa ilimitada. Otros países han introducido multas máximas, entre ellas la República de Irlanda (500.000 €), Alemania (500.000 €) y España ( 10.000.000 Pesetas (aproximadamente 60.000 €)) . En particular, la enmienda de la República de Irlanda en 2018 a su legislación nacional permite incluso una sentencia de tres años de prisión por incumplimiento del Reglamento de Bloqueo de la UE.
En el otro extremo, países como Francia y Luxemburgo aún no han introducido ninguna legislación nacional sobre este tema y aún no están en posición de procesar las violaciones del Reglamento de bloqueo de la UE. Recientemente, en Bélgica, en mayo de 2019, se promulgó la Ley belga que implementa el Reglamento de bloqueo de la UE, que puede imponer una multa administrativa tanto a empresas como a individuos, incluidos los miembros de la junta o comité de una empresa y los gerentes efectivos.
Ningún país europeo ha demostrado que está tratando de hacer cumplir agresivamente las leyes nacionales relacionadas con este tema. Sin embargo, el hecho de que ciertos países, especialmente el Reino Unido y la República de Irlanda, hayan adoptado leyes nuevas o enmendadas existentes relacionadas con el Reglamento de bloqueo indican un renovado interés en este tema, especialmente dada la gravedad de las posibles sanciones que se pueden aplicar. incurridos Además, la República Checa, que ya cuenta con una ley relevante, está tratando de complementarla y actualmente está redactando una legislación para implementar específicamente el Reglamento de Bloqueo de la UE.
A diferencia de la FCPA, por ejemplo, las sanciones económicas de los EE. UU. No se sustentan en un consenso legal y ético internacional, sino que están motivadas por los objetivos políticos de los EE. UU. Su extraterritorialidad es aún más difícil de aceptar en Europa. Cuando abogan por el cumplimiento de estas sanciones internamente, los funcionarios de cumplimiento europeos en muchos casos se basarán en un análisis de costo / beneficio en lugar de en valores compartidos. Por lo tanto, puede esperarse que los debates de política corporativa dentro de las empresas de la UE giren alrededor de tres preguntas clave:
- ¿Los beneficios de realizar negocios con Irán superan los riesgos de posibles sanciones para la compañía y / o sus funcionarios?
- ¿Puede nuestra empresa permitirse el lujo de quedar aislada del mercado y del sistema financiero de los Estados Unidos?
- ¿Hay alguna forma de evitar las sanciones de los EE. UU. Que nos permitan continuar el comercio con Irán de conformidad con las leyes de EE. UU. Y la UE?
La tercera pregunta se refiere a los intentos creativos de varias instituciones para encontrar un mecanismo a través del cual una entidad de la UE puede pasar por alto las sanciones de EE. UU. Para continuar haciendo negocios con entidades iraníes.
Por ejemplo, a principios de este año, los signatarios europeos del JCPOA (Francia, Alemania y el Reino Unido) desarrollaron INSTEX, un vehículo de propósito especial a través del cual una entidad europea que exporta un bien a Irán podría recibir el pago de este intercambio a través de un Entidad europea que importa un bien de Irán a través de una institución europea; esto permitiría efectivamente a las empresas pasar por alto el uso de una institución iraní, el rial iraní o el dólar estadounidense. Sin embargo, INSTEX aún no está completamente operativo, y nadie que nosotros sepamos ha certificado públicamente que cumplirá con las leyes de los EE. UU. Y la UE. (Para otras alternativas creativas, vea un informe escrito por Esfandyar Batmanghelidj y Axel Hellman para la Red de Liderazgo Europeo).
A este respecto, sería de agradecer más orientación de la OFAC sobre qué diferencia, en su opinión, el comercio con entidades iraníes que está fuera del alcance de las sanciones de los EE. UU. Al comercio que elude ilegítimamente las sanciones que infringen la ley de los EE. UU. Esto, junto con una consideración específica a la situación creada por el Estatuto de Bloqueo de la UE, haría que la orientación de la OFAC sea aún más útil para las empresas de este lado del Atlántico.
ALD/FCPA
