Andrew Reeves y Claudia Culley hablan sobre como en febrero de 2022, se confirmó que se priorizará un nuevo delito del Reino Unido por no prevenir el fraude, siguiendo el informe de la Comisión Jurídica del Reino Unido sobre responsabilidad penal corporativa en 2022. El gobierno del Reino Unido planea introducir el delito como una enmienda a su Código de Delitos Económicos. y Proyecto de Ley de Transparencia Empresarial. El delito propuesto forma parte de reformas más amplias de la responsabilidad penal de las empresas en el Reino Unido.
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Aunque los detalles del delito aún deben aclararse, la falta de prevención del delito de fraude cambiará el panorama de las investigaciones de fraude y el cumplimiento en el Reino Unido. En particular, cambiará el enfoque de las empresas como víctimas de fraude (fraude interno) para facilitar que las empresas sean procesadas por fraude por parte de empleados o terceros de los que la empresa se beneficia (fraude externo). También requerirá que muchas empresas realicen cambios significativos en los programas de cumplimiento de fraude para cubrir el fraude externo.
Hemos estado recibiendo varias preguntas de clientes sobre el delito propuesto. Esta publicación explora algunas de las preguntas más comunes y explica lo que probablemente cubrirá el nuevo delito, cuándo entrará en vigor y cómo pueden prepararse las empresas.
¿Cuándo entrará en vigor el nuevo delito?
Esperamos que el nuevo delito entre en vigencia en 2024 para permitir que se prepare y emita una guía sobre procedimientos de fraude «adecuados» y «razonables» (similar a la Guía de Procedimientos Adecuados del Ministerio de Justicia en relación con la Ley de Soborno del Reino Unido ) . .
¿Cómo será la nueva ofensa y cuáles son las implicaciones?
Es probable que bajo el delito propuesto de no prevenir el fraude, una empresa sea penalmente responsable por fraude cuando:
- Una persona asociada de una empresa (que probablemente se defina de manera amplia e incluya empleados, subsidiarias, proveedores de servicios e intermediarios) comete un delito de fraude; y
- El delito fue en beneficio de la empresa o de una persona a quien se prestan los servicios en nombre de la empresa.
Al igual que la Ley contra el soborno del Reino Unido, es probable que cubra a las empresas que realizan negocios en el Reino Unido y a las empresas del Reino Unido, y es probable que la única defensa sea que la empresa pueda demostrar que contaba con procedimientos «adecuados»/»razonables» para prevenir el fraude.
El delito propuesto es significativamente más amplio que la posición actual, en la que las empresas solo son penalmente responsables por fraude cuando una mente y voluntad de dirección de la empresa, por ejemplo, un ejecutivo o director de alto nivel, ha estado personalmente involucrado en el fraude.
Dado el aumento significativo de demandas civiles por fraude , esperamos que las empresas se enfrenten cada vez más a procesos civiles por fraude e investigaciones penales paralelas. También es probable que exista un mayor riesgo para las empresas de acciones judiciales privadas iniciadas por las víctimas del fraude.
¿Qué deben hacer las empresas ahora?
Hemos establecido a continuación cinco pasos clave que las empresas pueden tomar para comenzar a prepararse para el nuevo delito (y para gestionar el riesgo de fraude en general):
- Evaluaciones de riesgo: las empresas deben realizar evaluaciones de riesgo de fraude (o adaptar las evaluaciones de riesgo de fraude existentes), asegurando que se evalúe el riesgo de fraude interno y externo.
- Políticas y procedimientos: las empresas deberán asegurarse de que cuentan y pueden demostrar procedimientos razonables (y basados en el riesgo) para prevenir el fraude. Las políticas y procedimientos existentes deben complementarse en función de los resultados de la evaluación de riesgos.
- Capacitación: las empresas deben actualizar su capacitación sobre fraudes, asegurándose de que esto incluya el fraude externo e interno al hacer referencia a ejemplos de la vida real (idealmente, aquellos que enfrentan la empresa o sus pares). Se debe considerar la capacitación personalizada para los empleados en puestos de mayor riesgo.
- Diligencia debida: las empresas deben mejorar los procesos existentes de diligencia debida de terceros y de fusiones y adquisiciones para incluir los riesgos de fraude externo y desarrollar protecciones contractuales adecuadas relacionadas con el fraude.
- Monitoreo y revisión: a medida que las empresas construyen o complementan sus programas de cumplimiento de fraude, deben asegurarse de que los procesos de monitoreo y revisión (p. ej., prueba de transacciones, auditoría de muestras) cubran tanto el fraude interno como el externo.
