Claves sobre la Ley de Insolvencia Corporativa y Gobierno 2020 (la Ley), que introdujo una serie de reformas permanentes a la ley de insolvencia y reestructuración inglesa. Entre estas reformas se encuentra una moratoria independiente disponible para cualquier compañía elegible que sea, o sea probable que se vuelva, incapaz de pagar sus deudas.
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El 26 de junio de 2020 entró en vigor la Ley de Insolvencia Corporativa y Gobierno 2020 (la Ley), que introdujo una serie de reformas permanentes a la ley de insolvencia y reestructuración inglesa. Entre estas reformas se encuentra una moratoria independiente disponible para cualquier compañía elegible que sea, o sea probable que se vuelva, incapaz de pagar sus deudas.
Compañías elegibles
La moratoria está disponible para empresas de todos los tamaños (incluidas empresas extranjeras que cumplen con una prueba de «conexión suficiente») a menos que se apliquen exclusiones específicas. Las exclusiones incluyen, entre otras, compañías que están sujetas a procedimientos de insolvencia actuales o recientes, bancos y compañías que son partes en acuerdos de mercados de capital que exceden £ 10 millones (en vista de la pandemia de COVID-19, algunas de estas exclusiones son relajado hasta el 30 de septiembre de 2020).
Proceso y duración
Excepto en ciertas circunstancias en las que se requiere una orden judicial (como cuando una empresa está sujeta a una petición de liquidación pendiente), una empresa elegible puede obtener una moratoria presentando los documentos pertinentes en el tribunal.
Como parte de dicha presentación, los directores deben declarar que la compañía no puede pagar sus deudas o es probable que se vuelva incapaz de hacerlo. Además, el «monitor propuesto» (un practicante de insolvencia con licencia que debe supervisar la moratoria, aunque los directores permanecen a cargo) debe declarar que acepta actuar como monitor, que la empresa es una empresa elegible y que, según la opinión del monitor propuesto, es probable que una moratoria para la compañía resulte en el rescate de la compañía como una empresa en marcha (o de conformidad con las medidas temporales vigentes hasta el 30 de septiembre de 2020, que lo haría si no fuera por cualquier empeoramiento de la posición financiera de la empresa por razones relacionadas con COVID-19).
El período de moratoria inicial es de 20 días hábiles y los directores pueden extenderlo por otros 20 días hábiles. Las extensiones más largas también son posibles pero requieren el consentimiento del acreedor o el consentimiento del tribunal.
Rol del monitor
La guía para los monitores destaca que un monitor es un funcionario de la corte y debe apoyar la integridad del proceso de moratoria y garantizar que los intereses de los acreedores estén protegidos. También se reconoce en la guía que un posible monitor deberá comprometerse con los directores antes de la cita para buscar información con el fin de evaluar la posición financiera, las perspectivas y la elegibilidad de la compañía para una moratoria. El alcance de este trabajo previo a la cita debe ser proporcional al tamaño y la complejidad de la empresa, según lo juzgue el posible monitor.
El monitor deberá tener en cuenta los conflictos de intereses y tener en cuenta el código de ética pertinente al considerar si algún compromiso previo a la cita da lugar a una relación profesional significativa con la empresa.
El rol del monitor es supervisar la elegibilidad de la compañía al comienzo y durante el transcurso de la moratoria y monitorear la probabilidad de que la compañía pueda ser rescatada como una empresa en marcha.
Las acciones del monitor pueden ser impugnadas en los tribunales por, entre otros, un acreedor, un director o la Junta del Fondo de Protección de Pensiones. La remuneración del monitor puede ser impugnada por un administrador o liquidador posterior.
Efecto de la moratoria
A través de la duración de la moratoria, excepto en ciertas circunstancias limitadas o con el permiso de la corte:
- no se pueden iniciar procedimientos de insolvencia contra la empresa.
- no se pueden tomar medidas para hacer cumplir cualquier garantía sobre la propiedad de la compañía o recuperar bienes bajo cualquier contrato de compra-alquiler.
- no se pueden iniciar o continuar procedimientos o procesos legales.
- El propietario no puede ejercer ningún derecho de decomiso.
Las deudas previas a la moratoria están sujetas a un pago de vacaciones salvo por ciertas excepciones específicas, que incluyen la remuneración y los gastos del monitor, el alquiler con respecto al período de moratoria y los sueldos o salarios derivados de un contrato de trabajo.
Las deudas de moratoria, que surgen durante la duración de la moratoria o como resultado de una obligación incurrida durante la moratoria, siguen siendo pagaderas.
La Ley también establece “deudas prioritarias previas a la moratoria”: estas son deudas de moratoria impagas y algunas deudas previas a la moratoria sin un feriado de pago, que obtienen una prioridad en un procedimiento de insolvencia o reestructuración posterior. Los prestamistas de una empresa siguen siendo capaces de acelerar los préstamos en la moratoria si tienen el derecho contractual de hacerlo. Sin embargo, estas no serán consideradas «deudas prioritarias previas a la moratoria» y, por lo tanto, no tendrán el beneficio de la súper prioridad.
La moratoria también impone ciertas restricciones a la empresa, incluida la capacidad de pedir dinero prestado, otorgar garantías y disponer de bienes. La concesión de seguridad y la disposición de bienes se encuentran entre las acciones que se permiten solo con el consentimiento del monitor. El monitor solo debe dar su consentimiento si cree que apoyará el rescate de la empresa como una empresa en marcha.
Fin de la moratoria
El monitor puede poner fin a la moratoria si:
- el monitor ya no piensa que la moratoria resultará en el rescate de la empresa como una empresa en marcha.
- El monitor cree que se ha logrado el objetivo de rescatar a la empresa como empresa en funcionamiento.
- los directores no han proporcionado la información requerida como resultado de lo cual el monitor no puede llevar a cabo sus funciones.
- el monitor piensa que la compañía no puede pagar las deudas de moratoria y las deudas previas a la moratoria sin pago de vacaciones, que han vencido.
La moratoria también finalizará si la empresa entra en algún procedimiento de insolvencia, si se sanciona un plan de reestructuración o un esquema de acuerdo o si expira la duración de la moratoria.
¿Una nueva era para la reestructuración?
La moratoria se lee como una versión aún «más liviana» de una administración de «toque liviano» y un intento de avanzar hacia un modelo de «deudor en posesión» más al estilo de los EE. UU. del monitor). Al mantener específicamente a la gerencia en su lugar, el nombramiento de un monitor debería ser una medida menos intrusiva y, por lo tanto, potencialmente más aceptable para los directores que los nombramientos de administradores (que no han demostrado ser todo ese «toque ligero» en la práctica y, quizás en consecuencia, han llevado a citas en una etapa demasiado tardía para facilitar verdaderamente el rescate de empresas en dificultades).
Sin embargo, el hecho de que, en ausencia de una extensión ordenada por el tribunal o aprobada por el acreedor, la duración de la moratoria no sea más de 40 días hábiles, y que los acreedores financieros sigan siendo capaces de acelerar los préstamos, significa que los directores no podrán confiar solo en la moratoria y, en realidad, necesitará cronometrar cuidadosamente una solicitud para la moratoria junto con negociaciones de reestructuración más amplias y acuerdos de suspensión con los acreedores relevantes.
Además, la moratoria no está disponible para las compañías que son parte de los acuerdos de los mercados de capitales que exceden los £ 10 millones, lo que significa que muchas compañías con acuerdos de préstamos más complejos que podrían beneficiarse de este respiro no podrán acceder a él.
Lo que la experiencia práctica de operar durante una moratoria puede proporcionar en última instancia es la oportunidad para que la administración y los monitores intenten una «prueba de manejo» antes de aceptar y aprovechar los beneficios de la verdadera administración «ligera al tacto» que, si se usa como se pretendía originalmente, sigue siendo el método óptimo para lograr el rescate de la empresa como empresa en marcha.
