Es posible que haya notado un factor de riesgo en los informes anuales y las declaraciones de registro de la SEC sobre «leyes y regulaciones en conflicto». Una vez rara, la advertencia se ha vuelto común, gracias a las operaciones globalizadas y la proliferación de reguladores. Para los oficiales de cumplimiento, es un campo minado en crecimiento.
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¿Qué aspecto tienen las advertencias de “leyes y reglamentos en conflicto”?
Aquí hay uno del informe anual Frequency Therapeutics presentado ante la SEC el 29 de marzo:
Hacer negocios a nivel internacional implica varios riesgos, que incluyen, entre otros, leyes y regulaciones múltiples, conflictivas y cambiantes, como leyes y regulaciones de privacidad y seguridad de datos, leyes fiscales, restricciones de exportación e importación, leyes y regulaciones de sanciones económicas, leyes laborales, requisitos reglamentarios y otras aprobaciones, permisos y licencias gubernamentales.
Desde Goldman Sachs:
Los riesgos legales, regulatorios y de reputación también pueden existir en relación con actividades y transacciones que involucran nuevos productos o mercados donde hay incertidumbre regulatoria o donde hay regulaciones diferentes o en conflicto dependiendo del regulador o la jurisdicción involucrada, particularmente cuando las transacciones en tales productos pueden involucrar múltiples jurisdicciones.
Y de Tesla:
Las [r] egulaciones continúan cambiando rápidamente, lo que aumenta la probabilidad de un mosaico de regulaciones complejas o en conflicto, o puede retrasar los productos o restringir las funciones y la disponibilidad de conducción autónoma, lo que podría afectar negativamente a nuestro negocio.
El riesgo de encontrar leyes y reglamentos en conflicto es real.
¿Cuáles son algunos de los problemas que causa?
Problema n. ° 1: ¿Su Código de conducta sigue siendo exacto? La mayoría de las empresas dicen públicamente que aspiran a obedecer todas las leyes que les son aplicables. Típico es el Código de Conducta y Ética Empresarial de Value Line : «La Compañía requiere que todos los empleados y directores cumplan con todas las leyes, reglas y regulaciones aplicables a la Compañía dondequiera que haga negocios».
De manera similar, el Código de Ética y Conducta Comercial de Ionis Pharmaceuticals dice: «Cuando realizamos negocios para Ionis, nos esforzamos por cumplir con el espíritu de la ley y no tomaremos ninguna acción que sepamos, o razonablemente deberíamos saber, que viola cualquier ley. , reglamento o decreto judicial ”.
Pero cuando las empresas enfrentan leyes en conflicto y deben elegir cuáles violar, ¿esos Códigos son precisos?
Preguntado de otra manera: ¿Debería una empresa que ha advertido sobre leyes potencialmente conflictivas publicar una declaración sin reservas de que tiene la intención de cumplir con todas las leyes y regulaciones aplicables?
Problema # 2: Romper las promesas a los prestamistas u otras personas. Todas las grandes empresas piden dinero prestado a través de préstamos sindicados o valores negociables en bolsa. Y todos los prestatarios en algún momento prometen que «cumplirán con todas las leyes, reglas, regulaciones y requisitos de cualquier autoridad gubernamental aplicable al prestatario».
Un prestatario que viole las leyes en conflicto probablemente esté incumpliendo técnicamente sus convenios. Las consecuencias de tales infracciones pueden variar desde obligaciones de notificación meramente problemáticas hasta incumplimientos catastróficos.
Problema n. ° 3: ¿Quién decide qué leyes y reglamentos en conflicto violar? ¿Deben los directores tomar o aprobar todas las decisiones para violar una ley aplicable? ¿O el CEO solo, o un equipo C-suite? ¿Es una pregunta para asuntos gubernamentales, recursos humanos o relaciones públicas? ¿Qué papel juega el departamento legal y cumplimiento? Y de todos modos, ¿quién quiere dejar constancia a favor de violar cualquier ley o reglamento en cualquier lugar?
Problema n. ° 4: ¿Qué pasa con la metodología y la divulgación? ¿Deben conmemorarse las deliberaciones internas? ¿Debería una empresa revelar a los inversores cualquier decisión de infringir leyes y reglamentos en conflicto? ¿La divulgación sería una admisión en contra de intereses, una confesión firmada de criminalidad? ¿Cuál es el riesgo de que los registros internos confidenciales sobre la decisión se hagan públicos o se puedan descubrir en un procedimiento legal o reglamentario?
Problema n. ° 5: ¿La violación de leyes y regulaciones en conflicto causa problemas de certificación? Los programas de cumplimiento y los auditores externos requieren que los funcionarios y otras personas digan si saben de alguna conducta ilegal. Los directores ejecutivos y directores financieros también deben certificar según Sarbanes-Oxley la precisión de los libros y registros de un emisor y la solidez de sus controles internos. ¿Alguien puede hacer certificaciones “limpias” si conoce decisiones que violan leyes y regulaciones contradictoria.
A medida que los problemas de leyes en conflicto se vuelven más comunes, ¿es probable que se conviertan en obstáculos? Probablemente no.
Los negocios son buenos para resolver problemas. Quizás las “hojas de excepción” estandarizadas ayuden. O los abogados redactarán descargos de responsabilidad efectivos de esto o aquello cuando las empresas tengan que elegir qué leyes en conflicto violar. Tal vez las aseguradoras ofrezcan cláusulas de D&O expresamente para decisiones contradictorias. O la SEC proporcionará una guía de puerto seguro relevante.
Las posibilidades son infinitas y, hasta ahora, la mayoría no han sido probadas.
Por ahora, entonces, todos deberíamos pasar con cuidado a través de este campo minado de cumplimiento.
